未经公司内部表决，实控人出借公司资金给关联公司，构成挪用资金罪

《中华人民共和国刑法》

第二百七十二条  公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。  

《中华人民共和国公司法》

第二十一条  公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。

第一百四十八条  董事、高级管理人员不得有下列行为：

（一） 挪用公司资金；

（二） 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；

（三） 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；

（四） 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；

（五） 未经股东会或

（六） 接受他人与公司交易的佣金归为己有；

（七） 擅自披露公司秘密；

（八） 违反对公司忠实义务的其他行为。

董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。

第一百一十五条  公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。

案例一

宁夏回族自治区高级人民法院在原审上诉人张永平、刘某甲挪用资金罪再审刑事一案[（2014）宁刑再终字第1号]中认为，结合本案，在张某甲让张永平从吴忠公司转款过程中，张永平、刘某甲明知吴忠公司从农业银行贷款1000万元系吴忠天然气管网改造专项资金，却违反吴忠公司章程及相关财务管理制度，虚构资金用途，于2006年先后分五次将1000万元专项资金中的800.1万元转出，张永平挪用资金的主观故意明显。张永平是张某甲的侄子，又是张某甲在吴忠公司的股东代表，张永平明知从吴忠公司一系列转款行为违反了《公司法》及吴忠公司相关规定，仍听从张某甲指使，虚构资金用途，在直接为张某甲谋取利益的同时，也使自己间接受益，更使吴忠公司遭受重大经济损失。刘某甲作为吴忠公司主管财务的副经理、吴忠公司法定代表人陈某甲的股东代表，不认真履行职责，在吴忠公司大额转款过程中，违反公司章程及相关财务管理制度，听从张永平的安排，签字同意转款，造成了吴忠公司的重大经济损失，系共同犯罪。综上，张永平、刘某甲转款800.1万元的行为符合“个人决定以单位名义将本单位的资金供其他单位使用，谋取个人利益”的情形，属于“归个人使用”，构成挪用资金罪。

案例二

红河哈尼族彝族自治州中级人民法院在李X1挪用资金案二审一案[（2014）红中刑一终字第22号]中认为，上诉人（原审被告人）李X1无视国家法律，违反公司法关于公司不得向董事、监事、高级管理人员提供借款，及董事、高级管理人员不得违反公司章程或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同的禁止性规定，利用职务上的便利，以借款为名挪用本单位数额巨大的资金进行营利活动，及挪用本单位数额巨大的资金归他人使用超过三个月未还，其行为构成挪用资金罪。上诉人李X1关于其主观上没有挪用资金的故意，其行为属于正常借款，不构成挪用资金罪；随案移送的362828.26元不属于涉案款，依法应退还其本人的上诉意见，及辩护人提出的相同辩护意见，均不符合相关法律的规定，本院不予采纳。原审判决认定李X1犯挪用资金罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。

案例三

广东省高级人民法院在钟学周贪污等二审一案[（2013）粤高法刑二终字第68号]中认为，上诉人钟学周挪用九佛电器有限公司资金430万元用于钟某辉投资入股银驹皮具城的犯罪事实，司法会计鉴定书证实银驹皮具城收到九佛电器有限公司和张某容划来的款项后，账目记载为“其他应付款—钟某辉”，并未显示是与九佛电器有限公司的业务往来款。结合银驹皮具城的股东会决议、股东转让出资合同书和工商登记资料所反映2008年1月份股东由杨顺章变更为钟某辉的事实，可以认定九佛电器有限公司划至银驹皮具城的430万元是作为钟某辉投资入股银驹皮具城的款项，并非二公司之间的业务借款。九佛公司会计张某容证实其是按钟学周批条划款至银驹皮具城，上诉人钟学周在侦查阶段亦辩称划至银驹皮具城的430万元属于业务借款，不需要经过股东会同意。综上，在案证据足以证实钟学周未经股东会同意擅自挪用资金，而非正常经营中使用资金。

上诉人钟学周作为九佛电器有限公司法定代表人、董事长（执行董事）、总经理，在未经董事会或股东大会同意且明知其个人无权私自决定的情况下，仍然利用职务上的便利，指使财务人员转划本单位资金人民币7207万余元归个人使用或借贷给他人，或进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪。

案例四

广东省高级人民法院在王永祥挪用资金罪二审一案[（2016）粤刑终1154号]中认为，在第三部分事实中，上诉人王永祥虽上诉提出其曾为临沂中孚公司垫支，但不否认挪用该公司的资金用于其个人的金生广业公司的经营。根据在案证据，王永祥在临沂中孚公司任职副总经理，在临沂中孚公司的相关财务报账单上有签名记录，证人证实只有王永祥对相关单据签名后才能在公司报销，可见王永祥有主管公司财务的职务便利。王永祥利用该职务便利条件，在未和其他公司管理人员研究，未经公司董事会或股东大会同意，未经单位领导集体决定的情况下，由其个人决定将临沂中孚公司的1770万元挪用至其实际控制的金生广业公司，进行营利活动，其在该部分事实中的行为构成挪用资金罪。

案例五

新疆生产建设兵团第三师中级人民法院在张勇、李建放犯国有公司人员失职罪、受贿罪、挪用资金罪、行贿罪二审一案[（2017）兵03刑终18号]中认为，李建放虽是通力公司的法定代表人，但李建放的任职没有经过国有公司的提名、推荐、任命、批准，也没有经过国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，兵团棉麻公司在李建放出任相关职务过程中也没有行使相应的人事决定权和任免权。李建放在本案中所从事的是收购、加工籽棉有关的事务性工作，并无国有资产的组织、领导、经营、管理的职责，不属于从事管理国有财产的公务职务活动的国有公司工作人员，但属于通力公司的工作人员。本案中，李建放将通力公司收到的天源公司通过中新建公司转入的籽棉收购款1000万元转入其个人帐户，依据天源公司与通力公司签订的《棉花联合收购经营协议》的约定，该帐户上的1000万元虽系天源公司所有，但由通力公司与天源公司共同监管。由通力公司占用、使用的籽棉收购款，视为“本单位资金”。李建放将通力公司籽棉收购款1000万元用于归还借款及个人使用，造成尚有640万元未被追回的事实清楚，证据充分。案发时，李建放虽为通力公司的法定代表人，并不代表李建放可以随意支配公司的财产。涉案的1000万元是天源公司按照与通力公司签订的《棉花联合收购经营协议》汇入的籽棉收购款专户，该帐户是由双方共同监管，李建放明知天源公司与通力公司约定的籽棉收购资金专款专用，不得挪作他用，仍利用其收购、加工籽棉，经手支付籽棉款的便利条件，事前未经天源公司监管人员张勇的同意，将本单位棉花收购款帐户上的1000万元资金存入农信社叶城县营业部后转为个人存款，进行营利活动后，作为归还借款及个人使用，挪用资金数额巨大，且有640万元不退还，其行为已构成挪用资金罪。

高辉  律师  

现任职位：湖南金州律师事务所，律师 

业务方向：合同纠纷、婚姻家庭纠纷、交通事故纠纷、债权债务催收、公司法律事务等民商事领域。 

工作地址：长沙市岳麓区潇湘南路一段208号柏宁地王广场北栋7一10层 

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